GmbH & Co. KG in eine GmbH umwandeln

Die Besteuerung ändert sich nach der Umwandlung von der transparenten zur intransparenten Besteuerung: Die GmbH versteuert Gewinne mit Körperschaftsteuer (15 % zzgl. 5,5 % Solidaritätszuschlag, effektiv 15,825 %) und Gewerbesteuer (bei einem Hebesatz von 400 % rund 14 %), insgesamt knapp 30 %. Diese Steuern sind nicht mehr auf die persönliche Einkommensteuer anrechenbar. Erst bei Ausschüttung unterliegen die Gesellschafter der Kapitalertragsteuer bzw. dem Teileinkünfteverfahren; bei Anteilen im Privatvermögen ergibt sich dann eine Gesamtbelastung von ca. 48 %.

Die Sperrfrist nach § 22 UmwStG hat folgende Bedeutung: Die Umwandlung zu Buchwerten oder Zwischenwerten löst eine siebenjährige Sperrfrist ab dem steuerlichen Übertragungsstichtag aus. Werden die GmbH-Anteile innerhalb dieser Frist veräußert oder anderweitig schädlich verwendet, werden rückwirkend stille Reserven aufgedeckt und versteuert. In der Praxis ist die Sperrfrist meist beherrschbar, da Umwandlungen aufgrund eines mindestens mittelfristigen Planungshorizonts erfolgen. Bei einem Verstoß entsteht jedoch ein echter Nachteil: Die rückwirkende Besteuerung kann Liquiditätsengpässe auslösen, und für natürliche Personen als Einbringende sind der Freibetrag nach § 16 Abs. 4 EStG und die Tarifermäßigung nach § 34 EStG ausgeschlossen. Ein möglicher Exit sollte deshalb von Beginn an mitgeplant werden.

Alternativen zur Umwandlung in eine GmbH sind die Thesaurierungsbegünstigung nach § 34a EStG, das Optionsmodell nach § 1a KStG sowie die Errichtung von Holdingstrukturen. Die Thesaurierungsbegünstigung erreicht nach unserer Erfahrung jedoch oft nicht die niedrige Belastung einer Kapitalgesellschaft; das Optionsmodell fingiert nur für Ertragsteuerzwecke einen Formwechsel und hat insbesondere wegen des Sonderbetriebsvermögens bislang kaum Verbreitung gefunden. Holdingstrukturen können sinnvoll sein, etwa zur Vorbereitung einer Exit-Gestaltung oder zur Trennung von operativem Geschäft und Vermögensverwaltung.

Zu vermeidende steuerliche Risiken liegen in einer unzureichenden Prüfung der Ausgangssituation und einer fehlerhaften Gestaltung, so dass die Voraussetzungen des UmwStG nicht erfüllt sind und sämtliche stillen Reserven aufgedeckt werden. Kritisch sind das Übersehen selbst geschaffener immaterieller Wirtschaftsgüter wie Kundenstämme, Marken oder Software, die nicht erkannte Grunderwerbsteuerbarkeit beim Anwachsungsmodell sowie eine ungewollte Verletzung der Sperrfrist. Eine fundierte Vorbereitung vor der notariellen Beurkundung ist daher entscheidend, da diese nicht mehr umkehrbare Fakten schafft.